L’abuso del diritto nell’ordinamento italiano

La normativa relativa all’abuso del diritto è disciplinata dall’art. 10-bis L. 27.07.2000, n. 212 (c.d. Statuto dei Diritti del Contribuente). La nozione di abuso si fonda sulla realizzazione di vantaggi tributari indebiti mediante operazioni che sono prive di sostanza economica, intendendo per tali quelle che sono inidonee a produrre effetti significativi diversi dai vantaggi fiscali. Gli elementi costitutivi dell’abuso del diritto sono costituiti da:

1. la mancanza di sostanza economica nelle operazioni effettuate;
2. la realizzazione di un indebito vantaggio fiscale;
3. la natura essenziale del vantaggio fiscale indebito conseguito.

Questi presupposti devono necessariamente sussistere contestualmente, tanto che l’assenza di uno dei tre presupposti costitutivi dell’abuso determina un giudizio di assenza di abusività. A livello applicativo:

• preliminarmente, occorre procedere alla verifica dell’esistenza di un indebito vantaggio fiscale;
• solo in caso di positiva individuazione dell’indebito vantaggio: è necessario verificare la sussistenza degli altri elementi costitutivi, ovvero l’assenza di sostanza